ЗАЩИТА ПО СТ. 290 УК РФ (ПОЛУЧЕНИЕ ВЗЯТКИ) И СТ. 204 УК РФ (КОММЕРЧЕСКИЙ ПОДКУП)
Различие рассматриваемых составов преступлений между статьями 290 и 204 УК РФ состоит только в том, кто незаконно получает деньги: должностное лицо или лицо, выполняющее управленческие функции в коммерческой или иной организации.
Доследственная проверка по делам о получении взятки и коммерческом подкупе
Доследственная проверка по рассматриваемым делам сводится к подготовке задержания взяткополучателя «с поличным». Это, в основном, оперативно-розыскные мероприятия, предусмотренные законодательством об оперативно-розыскной деятельности, направленные на обеспечение фиксации факта получения взятки. Помимо того, чтобы зафиксировать момент получения денег (ценных бумаг, бриллиантов и пр.), фиксируется некая предыстория, например, переговорный процесс, предшествующий передаче-получению взятки, при этом особое внимание обращается на то, что получение взятки обусловлено именно действиями, находящимися в пределах полномочий, вытекающих из занимаемой взяткополучателем должности. Нередко бывает так, что некто под видом взятки пытается получить деньги за то, что он сделать не сможет, когда нужные взяткодателю действия и решения не входят в его (получателя взятки) компетенцию. Чаще всего такие действия квалифицируются как мошенничество, и они не являются предметом рассмотрения настоящей статьи.
Естественно, химическим способом помечаются сами купюры (или иные передаваемые/получаемые материальные носители), участники оперативно-розыскных мероприятий оснащаются диктофонами, микрофонами, камерами, иными цифровыми спецсредствами. Это все, разумеется, делается для того, чтобы все свидетельства взяточничества выглядели безупречно.
Самое интересное, что при наступлении момента передачи денег, когда можно всех задерживать, может случиться и, часто случается, что-то непредсказуемое, выходящее за рамки прогнозируемого сценария. Отступления от типового сценария в том или ином виде – подарок для хорошего адвоката. Дело в том, что если, допустим, взяткополучатель ведет себя не так, как хотелось бы тем, кто его собрался задерживать (спрашивает, что это за деньги и зачем их принесли, "о чем вообще речь", "вы меня оскорбляете своими намеками", "уберите немедленно" и пр.), то есть возможность мгновенно перевести контекст в русло провокации, заведомо ложного доноса, нарушений ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» и т.д..
Очень редко в результате всего изложенного принимается решение об отказе в возбуждении уголовного дела. Оно в 99,9% случаев будет возбуждено, и начнется уже стадия предварительного расследования по уголовному делу.
Адвокат подключается практически сразу после задержания лица, незаконно получившего деньги в качестве взятки или коммерческого подкупа. Такое лицо с первой минуты считается подозреваемым, поэтому следственные действия с его участием должны проводиться с участием адвоката.
Факторы, влияющие на позицию защиты по статьям 290, 204 УК РФ
Факторы, которые способствуют развитию позиции защиты:
1. Предполагаемый взяточник не вел себя как взяточник в день задержания, и это зафиксировано на все возможные носители (см. выше).
2. Денежные средства планировались к передаче за действия и решения, не входящие в компетенцию взяткополучателя (это относится и к коммерческому подкупу). Здесь мы не говорим о том, что переквалификация с взяточничества на, например, мошенничество – это большая удача. Речь о том, что если нет взяточничества, то можно действовать дальше. Взяткополучатель может в итоге оказаться мошенником, посредником, лицом, покушавшимся на что-то, лицом, добровольно отказавшимся от чего-то, кем угодно, вплоть до свидетеля.
3. Работа оперативных сотрудников (реже – ФСБ), представляющая собой фиксацию противоправной деятельности предполагаемого взяткополучателя (наблюдение, оперативно-технические мероприятия, оснащение техническими средствами, составление сопутствующих документов и пр.), всегда не идеальна, всегда содержит нарушения, которые, по большому счету, позволяют ставить вопрос о недопустимости полученных доказательств в соответствии с положениями ст. 75 УПК РФ.
Негативные факторы:
1. Главный негативный фактор, конечно же, фиксация переговорного процесса, предшествующего даче взятки, и самой передачи денег на различные носители. Кто бы что ни говорил (какие бы показания не давал), Вы никуда не денетесь от того, что зафиксировано. Данные на следствии и в суде показания, хоть и считаются равноценными доказательствами, на самом деле являются только некими комментариями к видео и аудиозаписи.
2. Все свидетели – лица, заведомо заинтересованные в исходе дела. Они – полицейские и «взяткодатели», от них не приходится ждать ничего объективного, правдивого, сомнений, угрызений совести и пр. Они холодно и цинично будут стоять на том, что обвиняемый – матерый взяточник и больше никто.
3. Мнение о том, что если за человеком наблюдают, несколько месяцев прослушивают телефонные переговоры, к нему «подводят» людей, действующих по инструкции сотрудников полиции, и т.д., значит – это делается не просто так, значит он «в теме», значит причастен к чему-то противозаконному. Этого мнения придерживается большинство обывателей, все без исключения судьи, следователи, прокуроры и их начальники, то есть – те, кто принимает процессуальные решения. Никто не смотрит на человека, задержанного с помеченными купюрами, объективно: наблюдали, прослушивали, схватили – значит заведомо виноват.
Основные направления деятельности адвоката в уголовных делах о получении взятки и коммерческом подкупе
Основные направления деятельности адвоката по делам данной категории сводятся к тому, чтобы (как и в работе по другим делам) развивать и обращать в свою пользу позитивные факторы, и, по возможности, сводить на нет негативные факторы. Конкретные способы представляют собой постановку вопросов относительно недостоверности, недостаточности, недопустимости доказательств, отсутствие полноты, всесторонности и объективности расследования.
Например, после просмотра видеозаписи, прослушивания фонограмм и исследования других рассекреченных результатов оперативно-розыскной деятельности, непременно нужно ставить вопрос о допросе лиц, участвовавших в производстве оперативно-розыскных мероприятий для того, чтобы задать им неудобные, провокационные и изобличающие вопросы. В редких случаях можно ставить вопрос о производстве технико-криминалистических, фоноскопических и иных экспертных исследований аудио/видеозаписей на предмет установления тождества голосов и (самое главное!) установления признаков монтажа.
Результаты оперативно-розыскной деятельности, а также составленные на доследственной стадии документы недоступны для адвоката до окончания расследования. А именно эти документы и являются основополагающими для стороны обвинения и вообще для констатации факта получения взятки, и критика их содержания – фундаментальная база позиции защиты.
На следственной стадии Вам никто не даст передопрашивать (допрашивать повторно), или допрашивать дополнительно множество полицейских, которые задерживали взяточника, и понятых (представителей общественности), которые присутствовали при выдачах микрофонов, пометке денег (ксерокопировании купюр и нанесении на них краски, например). А именно полицейские и понятые - единственные свидетели по делу, поскольку других нет и быть не может.
Судебная стадия уголовных дел по получению взятки и коммерческом подкупе
Судебная стадия уголовных дел по ст.ст. 290, 204 УК РФ сводится, в основном, к исследованию безусловных доказательств, при том, что показания допрашиваемых лиц трактуются судом как правдивые, или не соответствующие действительности.
В суде Вы никого не допросите с демонстрацией видеозаписи (с прослушиванием аудиозаписи), потому, что сначала в суде допрашиваются свидетели, а потом – исследуются видеозаписи, фонограммы и другие рассекреченные результаты оперативно-розыскной деятельности. Возвращаться к допросу допрошенных лиц после исследования записей судом никто никогда не станет.
Тем не менее, при квалифицированном подходе адвоката, который эти записи внимательно просмотрел и прослушал при ознакомлении с материалами уголовного дела в порядке ст. 217 УПК РФ, можно составлять списки вопросов свидетелям (потерпевшего у нас нет) таким образом, чтобы при прослушивании/просмотре составом суда были заведомо очевидны все противоречия и несоответствия. На стадии прений сторон это будет выглядеть убедительно и впечатляюще.
Допрос взяткодателя стоит строить в контексте того, что он далеко не первый раз дает взятки, что на самом деле, он не имел никаких законных прав на решение вопроса (входящего в компетенцию взяточника) в его пользу, что о взятке его никто не просил, а он категорически навязывал ее дачу, искал общих знакомых, возможности для приватных встреч, насильно совал деньги в руки предполагаемому взяточнику.
Полицейским необходимо задать вопросы о длительности проведения оперативно-технических мероприятий (прослушивание телефонных переговоров, контроля встреч наблюдаемых лиц, снятие информации с каналов связи и пр.), об основаниях продления сроков их проведения (если прослушивание и наблюдение ничего преступного не показывают, для чего их вести длительное время), о том, какие признаки противоправного поведения они лично усмотрели, кроме слов заявителя (провокатора). Также хорошо расспросить в мельчайших подробностях о роковой встрече, окончившейся задержанием. Это делается в расчете на то, что полицейские ничего не помнят за давностью происшествия, либо на то, что они ничего не видели, поскольку в ходе операции выполняли какие-то другие задачи, не связанные с непосредственным оперативным наблюдением и фиксацией. Понятно, что сторона обвинения сошлется на достоверность протокола допроса, который составил следователь, но адвокату необходимо усиливать свою позицию дальше.
Обращайтесь в Московскую городскую коллегию адвокатов "Триумф Права", и мы поможем в разрешении возникших у вас вопросов и проблем!
Статья 290 УК РФ - Получение взятки
1. Получение должностным лицом, иностранным должностным лицом либо должностным лицом публичной международной организации лично или через посредника взятки в виде денег, ценных бумаг, иного имущества либо в виде незаконных оказания ему услуг имущественного характера, предоставления иных имущественных прав (в том числе когда взятка по указанию должностного лица передается иному физическому или юридическому лицу) за совершение действий (бездействие) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц, если указанные действия (бездействие) входят в служебные полномочия должностного лица либо если оно в силу должностного положения может способствовать указанным действиям (бездействию), а равно за общее покровительство или попустительство по службе -наказывается штрафом в размере до одного миллиона рублей, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет, или в размере от десятикратной до пятидесятикратной суммы взятки с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет, либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет, либо лишением свободы на срок до трех лет со штрафом в размере от десятикратной до двадцатикратной суммы взятки или без такового.
2. Получение должностным лицом, иностранным должностным лицом либо должностным лицом публичной международной организации взятки в значительном размере -
наказывается штрафом в размере от двухсот тысяч до одного миллиона пятисот тысяч рублей, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от шести месяцев до двух лет, или в размере от тридцатикратной до шестидесятикратной суммы взятки с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до тридцатикратной суммы взятки или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
3. Получение должностным лицом, иностранным должностным лицом либо должностным лицом публичной международной организации взятки за незаконные действия (бездействие) -
наказывается штрафом в размере от пятисот тысяч до двух миллионов рублей, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от шести месяцев до двух лет, или в размере от сорокакратной до семидесятикратной суммы взятки с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет либо лишением свободы на срок от трех до восьми лет со штрафом в размере до сорокакратной суммы взятки или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового.
4. Деяния, предусмотренные частями первой - третьей настоящей статьи, совершенные лицом, занимающим государственную должность Российской Федерации или государственную должность субъекта Российской Федерации, а равно главой органа местного самоуправления, -
наказываются штрафом в размере от одного миллиона до трех миллионов рублей, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, или в размере от шестидесятикратной до восьмидесятикратной суммы взятки с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до семи лет либо лишением свободы на срок от пяти до десяти лет со штрафом в размере до пятидесятикратной суммы взятки или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до семи лет или без такового.
5. Деяния, предусмотренные частями первой, третьей, четвертой настоящей статьи, если они совершены:
а) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
б) с вымогательством взятки;
в) в крупном размере, -
наказываются штрафом в размере от двух миллионов до четырех миллионов рублей, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до четырех лет, или в размере от семидесятикратной до девяностократной суммы взятки с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до десяти лет либо лишением свободы на срок от семи до двенадцати лет со штрафом в размере до шестидесятикратной суммы взятки или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до десяти лет или без такового.
6. Деяния, предусмотренные частями первой, третьей, четвертой, пунктами "а" и "б" части пятой настоящей статьи, совершенные в особо крупном размере, -
наказываются штрафом в размере от трех миллионов до пяти миллионов рублей, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от трех до пяти лет, или в размере от восьмидесятикратной до стократной суммы взятки с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пятнадцати лет либо лишением свободы на срок от восьми до пятнадцати лет со штрафом в размере до семидесятикратной суммы взятки или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пятнадцати лет или без такового.
Примечания. 1. Значительным размером взятки в настоящей статье, статьях 291 и 291.1 настоящего Кодекса признаются сумма денег, стоимость ценных бумаг, иного имущества, услуг имущественного характера, иных имущественных прав, превышающие двадцать пять тысяч рублей, крупным размером взятки - превышающие сто пятьдесят тысяч рублей, особо крупным размером взятки - превышающие один миллион рублей.
2. Под иностранным должностным лицом в настоящей статье, статьях 291, 291.1 и 304 настоящего Кодекса понимается любое назначаемое или избираемое лицо, занимающее какую-либо должность в законодательном, исполнительном, административном или судебном органе иностранного государства, и любое лицо, выполняющее какую-либо публичную функцию для иностранного государства, в том числе для публичного ведомства или публичного предприятия; под должностным лицом публичной международной организации понимается международный гражданский служащий или любое лицо, которое уполномочено такой организацией действовать от ее имени.
Статья 204 УК РФ - Коммерческий подкуп
1. Незаконная передача лицу, выполняющему управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а также незаконные оказание ему услуг имущественного характера, предоставление иных имущественных прав (в том числе когда по указанию такого лица имущество передается, или услуги имущественного характера оказываются, или имущественные права предоставляются иному физическому или юридическому лицу) за совершение действий (бездействие) в интересах дающего или иных лиц, если указанные действия (бездействие) входят в служебные полномочия такого лица либо если оно в силу своего служебного положения может способствовать указанным действиям (бездействию), -наказываются штрафом в размере до четырехсот тысяч рублей, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев, или в размере от пятикратной до двадцатикратной суммы коммерческого подкупа, либо ограничением свободы на срок до двух лет, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок со штрафом в размере до пятикратной суммы коммерческого подкупа или без такового.
2. Деяния, предусмотренные частью первой настоящей статьи, совершенные в значительном размере, -
наказываются штрафом в размере до восьмисот тысяч рублей, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до девяти месяцев, или в размере от десятикратной до тридцатикратной суммы коммерческого подкупа с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до двух лет или без такового, либо ограничением свободы на срок от одного года до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо исправительными работами на срок от одного года до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо лишением свободы на срок до трех лет со штрафом в размере до десятикратной суммы коммерческого подкупа или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
3. Деяния, предусмотренные частью первой настоящей статьи, если они совершены:
а) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
б) за заведомо незаконные действия (бездействие);
в) в крупном размере, -
наказываются штрафом в размере до одного миллиона пятисот тысяч рублей, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до одного года, или в размере от двадцатикратной до пятидесятикратной суммы коммерческого подкупа с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового либо лишением свободы на срок от трех до семи лет со штрафом в размере до тридцатикратной суммы коммерческого подкупа или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
4. Деяния, предусмотренные частью первой, пунктами "а" и "б" части третьей настоящей статьи, совершенные в особо крупном размере, -
наказываются штрафом в размере от одного миллиона до двух миллионов пятисот тысяч рублей, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет шести месяцев, или в размере от сорокакратной до семидесятикратной суммы коммерческого подкупа с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового либо лишением свободы на срок от четырех до восьми лет со штрафом в размере до сорокакратной суммы коммерческого подкупа или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового.
5. Незаконное получение лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, денег, ценных бумаг, иного имущества, а также незаконное пользование им услугами имущественного характера или иными имущественными правами (в том числе когда по указанию такого лица имущество передается, или услуги имущественного характера оказываются, или имущественные права предоставляются иному физическому или юридическому лицу) за совершение действий (бездействие) в интересах дающего или иных лиц, если указанные действия (бездействие) входят в служебные полномочия такого лица либо если оно в силу своего служебного положения может способствовать указанным действиям (бездействию), -
наказываются штрафом в размере до семисот тысяч рублей, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до девяти месяцев, или в размере от десятикратной до тридцатикратной суммы коммерческого подкупа либо лишением свободы на срок до трех лет со штрафом в размере до пятнадцатикратной суммы коммерческого подкупа или без такового.
6. Деяния, предусмотренные частью пятой настоящей статьи, совершенные в значительном размере, -
наказываются штрафом в размере от двухсот тысяч до одного миллиона рублей, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от трех месяцев до одного года, или в размере от двадцатикратной до сорокакратной суммы коммерческого подкупа с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до двадцатикратной суммы коммерческого подкупа или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.
7. Деяния, предусмотренные частью пятой настоящей статьи, если они:
а) совершены группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
б) сопряжены с вымогательством предмета подкупа;
в) совершены за незаконные действия (бездействие);
г) совершены в крупном размере, -
наказываются штрафом в размере от одного миллиона до трех миллионов рублей, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, или в размере от тридцатикратной до шестидесятикратной суммы коммерческого подкупа с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет либо лишением свободы на срок от пяти до девяти лет со штрафом в размере до сорокакратной суммы коммерческого подкупа или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет или без такового.
8. Деяния, предусмотренные частью пятой, пунктами "а" - "в" части седьмой настоящей статьи, совершенные в особо крупном размере, -
наказываются штрафом в размере от двух миллионов до пяти миллионов рублей, или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от двух до пяти лет, или в размере от пятидесятикратной до девяностократной суммы коммерческого подкупа с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до шести лет либо лишением свободы на срок от семи до двенадцати лет со штрафом в размере до пятидесятикратной суммы коммерческого подкупа или без такового и с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до шести лет или без такового.
Примечания. 1. Значительным размером коммерческого подкупа в настоящей статье и статье 204.1 настоящего Кодекса признаются сумма денег, стоимость ценных бумаг, иного имущества, услуг имущественного характера, иных имущественных прав, превышающие двадцать пять тысяч рублей, крупным размером коммерческого подкупа - превышающие сто пятьдесят тысяч рублей, особо крупным размером коммерческого подкупа - превышающие один миллион рублей.
2. Лицо, совершившее преступление, предусмотренное частями первой - четвертой настоящей статьи, освобождается от уголовной ответственности, если оно активно способствовало раскрытию и (или) расследованию преступления и либо в отношении его имело место вымогательство предмета подкупа, либо это лицо добровольно сообщило о совершенном преступлении в орган, имеющий право возбудить уголовное дело.
